您好,歡迎訪問勞務(wù)派遣的利弊及風(fēng)險(xiǎn)有哪些?!

當(dāng)前位置:首頁  > 資訊中心  > 勞務(wù)派遣知識(shí)

勞務(wù)派遣的利弊及風(fēng)險(xiǎn)有哪些?

時(shí)間:2020-03-30來源:匯易同閱讀:1678次

一、什么是“勞務(wù)派遣”?

“勞務(wù)派遣”的本質(zhì),是法律上的勞動(dòng)關(guān)系和實(shí)際的用工、管理的分離。


如上圖所示,在勞務(wù)派遣這組三方關(guān)系中,派遣公司和員工之間建立名義上的勞動(dòng)關(guān)系、簽訂勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者在派遣公司處建立社保賬戶、繳納社保。按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定,這組三方關(guān)系中,派遣公司被稱之為“用人單位”。


《勞動(dòng)合同法》第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。


另一方面,派遣公司將勞動(dòng)者派遣至指定的公司工作,這些接受派遣員工的單位稱之為“用工單位”。雖然沒有和勞動(dòng)者發(fā)生法律上的勞動(dòng)關(guān)系,不簽訂勞動(dòng)合同,但是實(shí)際負(fù)責(zé)管理、指揮勞動(dòng)者。


《勞動(dòng)合同法》第五十九條 勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。


這里要專門提一下勞務(wù)派遣和業(yè)務(wù)外包的區(qū)別。兩者的相似之處,是勞動(dòng)者都在為法律上的雇主之外的單位干活,但不同之處在于“管理權(quán)”。在勞務(wù)派遣中,派遣公司提供勞動(dòng)者之后,就不再對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行指揮,也不干預(yù)生產(chǎn)過程。用工單位在生產(chǎn)經(jīng)營上,對(duì)派遣員工擁有和正式員工一樣完整的管理、指揮權(quán)力。用人單位支付給勞務(wù)派遣公司的費(fèi)用精確到人:每個(gè)勞動(dòng)者的工資、社保和人頭費(fèi)(管理費(fèi))。而業(yè)務(wù)外包的管理權(quán)則在外包公司手上,企業(yè)將某項(xiàng)業(yè)務(wù)外包給外包公司后,不再干預(yù)具體的業(yè)務(wù)操作,由外包公司自行判斷、自行操作。企業(yè)支付外包公司一筆總的費(fèi)用,至于外包公司派多少勞動(dòng)者,有多大能耐壓力勞動(dòng)力成本,完全不管。


二、為什么要使用勞務(wù)派遣?


2008年的《勞動(dòng)合同法》以及同一時(shí)期制定的相關(guān)法律法規(guī),對(duì)于勞動(dòng)者做了較大的傾斜,同時(shí)又開了“勞務(wù)派遣”的口子。在勞務(wù)派遣的關(guān)系中,實(shí)際用工單位與勞動(dòng)者并不是法律上的勞動(dòng)關(guān)系,因而規(guī)避了這些基于勞動(dòng)關(guān)系的規(guī)定。具體來說,企業(yè)使用“勞務(wù)派遣”包括三個(gè)原因:一是靈活用工(方便隨時(shí)解雇),二是節(jié)省勞動(dòng)力成本(將勞務(wù)派遣員工作為二等員工處理);三是解決政府、事業(yè)單位的編制不足問題。


(一)靈活用工


所謂靈活用工,是相對(duì)于正式員工而言的。在《勞動(dòng)合同法》中,正式員工簽訂無固定期合同太容易,而辭退成本過大。


1、比如“無固定期限合同”


《勞動(dòng)合同法》第十四條 有下列情形之一,勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的,除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同:

(一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;

(二)用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí),勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同,且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的,視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。


其中第三項(xiàng)有歧義,“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同,且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動(dòng)合同的”,到底是說第二次簽訂合同就必須訂立無固定期限合同呢?還是說已經(jīng)簽訂兩次合同后,第三次簽訂合同時(shí)訂立無固定期限合同?各地根據(jù)各自理解進(jìn)行了不同的操作,北京的操作按照前者,上海的操作按照后者。


《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào))

《勞動(dòng)合同法》第十四條第二款第(三)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)是指勞動(dòng)者已經(jīng)與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后,與勞動(dòng)者第三次續(xù)訂合同時(shí),勞動(dòng)者提出簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的情形?!?/span>


2、比如合同正常到期終止仍然需要支付“代通金”

《勞動(dòng)合同法》第四十六條 有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:

(五)除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的;


第四十四條第一項(xiàng)是什么內(nèi)容呢?


第四十四條 有下列情形之一的,勞動(dòng)合同終止(終止的情形):


(一)勞動(dòng)合同期滿的;


就是說,勞動(dòng)合同正常到期后,不續(xù)約,企業(yè)也要支付勞動(dòng)者一筆經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償(除非企業(yè)主動(dòng)提供一個(gè)條件大于等于舊合同的新合同,而勞動(dòng)者仍然不愿意續(xù)約)。那怎么辦呢?只好盡量續(xù)約。


3、比如違法解除勞動(dòng)合同要支付兩倍補(bǔ)償金

《勞動(dòng)合同法》第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。


4、比如以不勝任為理由解除合同非常繁瑣


《勞動(dòng)合同法》第四十條 有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后,可以解除勞動(dòng)合同:

(二)勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;


即,勞動(dòng)者不勝任工作(當(dāng)然首先你得舉證)不能立刻解除合同,還必須培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位(當(dāng)然得留下記錄),之后仍舊不能勝任工作(照例還得舉證),如此這般才能辭退會(huì)員。


5、再比如“逆向舉證責(zé)任”


一般的法律原則,是誰主張誰舉證,但是:


《勞動(dòng)人事爭議仲裁辦案規(guī)則》第十七條 當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。


勞動(dòng)關(guān)系中幾乎所有的資料都是單位的人力資源部負(fù)責(zé)保管。如果有些用人單位自己管理水平低,不注意保存各類資料、記錄,打官司的時(shí)候就會(huì)啞巴吃黃連。


5、“退回”不屬于“解除”勞動(dòng)合同


《勞動(dòng)合同法》第六十五條第二款 被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位,勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定,可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。


合同期未滿,用工單位不再留用勞動(dòng)者,是將其“退回”派遣單位,因而與解除勞動(dòng)合同的各項(xiàng)規(guī)定都無關(guān),至于派遣公司再和勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系,又是另一回事了。


(二)降低勞動(dòng)力成本


通過勞務(wù)派遣降低勞動(dòng)力成本,實(shí)際就是通過同工不同酬、通過制造一批“二等員工”來降低勞動(dòng)力成本。雖然《勞動(dòng)合同法》規(guī)定了“同工同酬”,但由于“工”和“酬”的內(nèi)涵外延不明確,從而實(shí)際上不具有可操作性。


《勞動(dòng)合同法》第六十三條 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。


“同工同酬”的“工”是指崗位還是績效、工作能力?相同崗位,但是擁有不同的個(gè)人工作經(jīng)驗(yàn)、工作技能、工作積極性,發(fā)給不同的酬勞就違反了“同工同酬”原則嗎?“酬”的范圍又是哪些?因此,《勞動(dòng)合同法》頒布僅一年后,上海高級(jí)人民法院就輕而易舉地以“司法解答”的形式變相推翻了《勞動(dòng)合同法》中關(guān)于“同工同酬”的規(guī)定。


《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào)):

十四、如何把握同工同酬的標(biāo)準(zhǔn)

同工同酬是勞動(dòng)法確立的一項(xiàng)基本規(guī)則,用人單位必須嚴(yán)格遵守。但由于勞動(dòng)者存在個(gè)體差異,因此,不能簡單以不同勞動(dòng)者是否在相同崗位工作作為“同工”的標(biāo)準(zhǔn),而應(yīng)綜合考慮勞動(dòng)者的個(gè)人工作經(jīng)驗(yàn)、工作技能、工作積極性等特殊因素,允許用人單位依此對(duì)相同工作崗位的勞動(dòng)者在勞動(dòng)報(bào)酬方面有所差別。


“同工同酬”既然無法精確定義,也就不必遵守,勞務(wù)派遣成為企業(yè)中的二等員工自然十分普遍。


在供電公司工作是一種什么樣的體驗(yàn) – 少年中國評(píng)論

在供電公司工作是一種什么樣的體驗(yàn) -

從薪資上看“全民工”一年年薪在30萬起;集體工大約是15~20萬;那些沒有編制的正式合同工則一年10萬左右;而我這種派遣工一年最多5、6萬的樣子。


(三)解決政府、事業(yè)單位的編制不足


我國14億人口,公務(wù)員數(shù)量約為700萬,加上事業(yè)單位則將近4000萬,美國3億人口公務(wù)員數(shù)量2400萬??紤]到我國事業(yè)單位中,占大頭的是科教文衛(wèi)單位,此外還有部分不依靠財(cái)政撥款的事業(yè)單位(這些在美國也都不是公務(wù)員),因此從人口比例來說,大陸公務(wù)員數(shù)量過低。


4千萬機(jī)關(guān)事業(yè)單位員工將調(diào)薪 人均月漲300元_新聞_央視網(wǎng)(http://cctv.com)

4千萬機(jī)關(guān)事業(yè)單位員工將調(diào)薪 人均月漲300元


隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)事務(wù)的復(fù)雜化,政府所需的人手也越來越多,但是編制數(shù)量非常穩(wěn)定,長期難以擴(kuò)張,這就迫使大陸的政府、事業(yè)單位普遍使用勞務(wù)派遣,突破編制的限制。


在黨政機(jī)關(guān)工作是什么體驗(yàn) – 少年中國評(píng)論

在黨政機(jī)關(guān)工作是什么體驗(yàn)

第二年,全區(qū)開始施行編制置換(派遣工)招錄方式。所謂編制置換,即你單位如有編制空缺,則可提請(qǐng)區(qū)人事局按1個(gè)公務(wù)員(或事業(yè))編制置換2個(gè)派遣工的比例面向社會(huì)招錄勞務(wù)派遣人員。招錄工作由區(qū)人事局統(tǒng)一組織進(jìn)行,被招錄者與區(qū)人事局下屬人才服務(wù)公司簽訂派遣合同,勞動(dòng)報(bào)酬按照空編性質(zhì)折半發(fā)放(即被置換空編為公務(wù)員性質(zhì),則勞動(dòng)者按公務(wù)員收入的1/2領(lǐng)取薪金;被置換空編為事業(yè)性質(zhì),則勞動(dòng)者按事業(yè)單位收入的1/2領(lǐng)取薪金)。


警察中有協(xié)警。


臨澧縣福源勞務(wù)派遣有限公司招聘協(xié)警公告_臨澧政府門戶網(wǎng)

臨澧縣福源勞務(wù)派遣有限公司招聘協(xié)警公告

因工作需要,臨澧縣福源勞務(wù)派遣有限公司需面向社會(huì)招聘協(xié)警40名


稅務(wù)部門有協(xié)稅。


2015年8月廣東省鶴山市國稅局辦稅服務(wù)廳招聘5名協(xié)稅員啟事

2015年8月廣東省鶴山市國稅局辦稅服務(wù)廳招聘5名協(xié)稅員啟事(2)

聘用人員實(shí)行勞務(wù)派遣制管理,與人力資源公司簽訂工作協(xié)議,派遣到我局相應(yīng)崗位上工作


還有涵蓋范圍更廣的“協(xié)管”。


安慶市勞務(wù)派遣中心招錄城市管理協(xié)管員公告

安慶市勞務(wù)派遣中心招錄城市管理協(xié)管員公告

對(duì)擬聘用人員進(jìn)行崗前培訓(xùn)。經(jīng)考核合格后,予以聘用。聘用人員的聘用和管理實(shí)行勞務(wù)派遣方式。人事檔案和各種關(guān)系由安慶市勞務(wù)派遣中心代理。

協(xié)管員成勞務(wù)公司正式員工

---深圳商報(bào)多媒體數(shù)字報(bào)刊平臺(tái)

福田區(qū)政府“試水”行政事業(yè)單位臨聘崗位管理新模式,采取采購勞務(wù)派遣服務(wù)類項(xiàng)目的方式,南園、梅林、香蜜湖等街道的協(xié)管員近日與賴小荔一同從“臨聘人員”轉(zhuǎn)為“派遣員工”。昨天,賴小荔等協(xié)管員享受了一次由“新東家”深圳市深勞人力資源開發(fā)有限公司出資提供的健康體檢。


三、勞務(wù)派遣還有用嗎?


首先說結(jié)論,勞務(wù)派遣對(duì)于企業(yè)的作用越來越小,一方面是對(duì)于勞務(wù)派遣的監(jiān)管在加強(qiáng),另一方面是對(duì)于正式員工的保護(hù)在放松,企業(yè)中使用勞務(wù)派遣的行為更多是一種慣性。勞務(wù)派遣對(duì)于機(jī)關(guān)事業(yè)單位的作用則依舊強(qiáng)勢,主要是因?yàn)?span style="font-size: 18px; font-family: 微軟雅黑, "Microsoft YaHei"; text-decoration: underline;">限制了勞務(wù)派遣使用比例、使用崗位的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》,僅適用于企業(yè),對(duì)于政府和事業(yè)單位并不適用。


(一)對(duì)正式員工法律保護(hù)的放松


08年左右出臺(tái)的一些類勞動(dòng)法律法規(guī)對(duì)于勞動(dòng)者傾斜較大,但是同時(shí)卻遇上了嚴(yán)重的世界性的經(jīng)濟(jì)危機(jī),撐不下去的各級(jí)政府很快就通過執(zhí)行細(xì)則、司法解答等形式變相廢除相關(guān)規(guī)定。比如


1、關(guān)于“無固定期限合同”


《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào))規(guī)定:符合簽訂無固定期限合同的情形,依舊簽訂了固定期限合同的,合同照舊有效。


《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào))

四、涉及無固定期限勞動(dòng)合同的幾個(gè)問題

(二)符合訂立無固定期限勞動(dòng)合同的條件,但當(dāng)事人訂立了固定期限合同的效力。

勞動(dòng)者符合簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的條件,但與用人單位簽訂固定期限勞動(dòng)合同的,根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十四條及《實(shí)施條例》第十一條的規(guī)定,該固定期限勞動(dòng)合同對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力。合同期滿時(shí),該合同自然終止。


2、關(guān)于“違法解除勞動(dòng)合同支付雙倍補(bǔ)償”


《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào))發(fā)明了一個(gè)神奇的概念,“瑕疵”不叫“違法”:


《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào))

八、用人單位因“違法解除或終止合同”需向勞動(dòng)者支付賠償金的適用范圍

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十八條的適用前提,是勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)履行而實(shí)際上已經(jīng)不再繼續(xù)履行,不包括勞動(dòng)合同本來就符合解除和終止條件的情況,即用人單位在不具備合法解除或終止條件的情況下解除合同。因此,如果依法已經(jīng)具備解除或終止的條件,只是用人單位在辦理解除或終止的程序上存在瑕疵的,不屬于本條規(guī)定的范圍。如用人單位在已經(jīng)具備解除條件的情況下,只是存在未提前30天通知?jiǎng)趧?dòng)者等程序瑕疵的,則用人單位應(yīng)當(dāng)通過支付相應(yīng)的“代通金”等方式加以補(bǔ)正,但無需支付賠償金。


違法解除勞動(dòng)合同需要支付兩倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,同時(shí)違法解除必然是提前解除,“代通金”還要不要支付呢?《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》說不用。


《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十五條 用人單位違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同,依照勞動(dòng)合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的,不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。


3、關(guān)于“同工同酬”


如前文所述,上海高級(jí)人民法院《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào))以“司法解答”的形式變相推翻了《勞動(dòng)合同法》中關(guān)于“同工同酬”的規(guī)定。


《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》(滬高法2009(3)號(hào)):

十四、如何把握同工同酬的標(biāo)準(zhǔn)

同工同酬是勞動(dòng)法確立的一項(xiàng)基本規(guī)則,用人單位必須嚴(yán)格遵守。但由于勞動(dòng)者存在個(gè)體差異,因此,不能簡單以不同勞動(dòng)者是否在相同崗位工作作為“同工”的標(biāo)準(zhǔn),而應(yīng)綜合考慮勞動(dòng)者的個(gè)人工作經(jīng)驗(yàn)、工作技能、工作積極性等特殊因素,允許用人單位依此對(duì)相同工作崗位的勞動(dòng)者在勞動(dòng)報(bào)酬方面有所差別。


(二)對(duì)勞務(wù)派遣監(jiān)管的加強(qiáng)


2012年頒布的“勞動(dòng)合同法修正案”、2014年初頒布的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》、《上海市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于規(guī)范本市勞務(wù)派遣用工若干問題的意見》對(duì)于勞務(wù)派遣做了明確而詳細(xì)的限制,如果僅從法律層面考慮,勞務(wù)派遣在大陸已經(jīng)面臨滅頂之災(zāi)。


1、限制使用比例


《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第四條 用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。


在此之前,許多企業(yè)(無論國企、私企或外企)都大量使用勞務(wù)派遣,2010年底,全國的勞務(wù)派遣比例已經(jīng)達(dá)到20%。并且勞務(wù)派遣的使用并非平均分布,如果從分母中扣除大量從不使用勞務(wù)派遣的企業(yè),這個(gè)比例還更高。如果嚴(yán)格執(zhí)行10%的比例,必然對(duì)這個(gè)行業(yè)帶來毀滅性打擊。


國有企業(yè)里的“二等公民”

國有企業(yè)里的“二等公民”

到2010年底,全國總工會(huì)經(jīng)過廣泛調(diào)查統(tǒng)計(jì)獲得的數(shù)據(jù)是,國內(nèi)勞務(wù)工已經(jīng)達(dá)到6000萬。按照國內(nèi)職工總?cè)藬?shù)大 約3億來計(jì)算,勞務(wù)工占到職工總?cè)藬?shù)的20%。

一些國企勞務(wù)派遣用工比例超60% 專家稱應(yīng)警惕-中新網(wǎng)

一些國企勞務(wù)派遣用工比例超60% 專家稱應(yīng)警惕

一些大型國有企業(yè)勞務(wù)派遣的用工比例甚至超過60%,這實(shí)在應(yīng)該引起警惕。


2、限制使用崗位


《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第三條 用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者

前款規(guī)定的臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過6個(gè)月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定,并在用工單位內(nèi)公示。


將勞務(wù)派遣的使用限制在在“臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位”,接下來還要將其可操作化。臨時(shí)性、替代性的內(nèi)涵都很清晰、明確,但輔助性崗位“是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位”就有較大的主觀性和解釋空間。


所以最終的操作辦法就是職代會(huì)表決,職代會(huì)定什么是輔助性崗位,什么就是輔助性崗位。


《上海市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于規(guī)范本市勞務(wù)派遣用工若干問題的意見》

四、關(guān)于輔助性崗位的問題

用工單位要按照《派遣規(guī)定》的規(guī)定,經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定適用勞務(wù)派遣用工的輔助性崗位范圍,并在單位內(nèi)公示。


3、關(guān)于“同工同酬”


如前文所述,雖然法律上很早就規(guī)定了“同工同酬”,但由于內(nèi)涵外延模糊,并且企業(yè)的經(jīng)營狀況千差萬別,導(dǎo)致無法操作。但是在2012年“勞動(dòng)合同法修正案”、2014年《上海市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于規(guī)范本市勞務(wù)派遣用工若干問題的意見》都作了明確的規(guī)定,即“實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法”。


全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》的決定

二、將第六十三條修改為:“被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則,對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。

《上海市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于規(guī)范本市勞務(wù)派遣用工若干問題的意見》

三、關(guān)于落實(shí)同工同酬的問題

本市用工單位應(yīng)當(dāng)按照《修改決定》關(guān)于同工同酬的規(guī)定,對(duì)派遣員工與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。


所謂“實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法”,就是說你不能因?yàn)閱T工是派遣工就給他發(fā)低工資,但你可以因?yàn)樗膷徫?、績效、工齡等其他原因給他發(fā)低工資。


4、強(qiáng)化處罰


全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》的決定

四、將第九十二條修改為:“違反本法規(guī)定,未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的,由勞動(dòng)行政部門責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處五萬元以下的罰款。

勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的,由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,對(duì)勞務(wù)派遣單位,吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”


相比于原版《勞動(dòng)合同法》,增加了“沒收違法所得”、“罰款”的規(guī)定,逾期不改正的罰款標(biāo)準(zhǔn)也從“每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)”上升到“每人五千元以上一萬元以下”。


5、提高派遣公司注冊門檻


第十一屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議決定對(duì)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》作如下修改:

一、將第五十七條修改為:“經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:

“(一)注冊資本不得少于人民幣二百萬元;

“(二)有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施;

“(三)有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度;

“(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

“經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可;經(jīng)許可的,依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可,任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)?!?/span>


第一版《勞動(dòng)合同法》第五十七條僅規(guī)定不少于五十萬元的注冊資本,修正案不僅提高注冊資本四倍,更規(guī)定需要進(jìn)行“行政許可”、擁有經(jīng)營場所和設(shè)置、管理制度等。僅此一條,足以掐死一大批小型派遣公司。


(三)機(jī)關(guān)事業(yè)單位的“勞務(wù)派遣”使用不受絲毫影響


《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二條 勞務(wù)派遣單位經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),企業(yè)(以下稱用工單位)使用被派遣勞動(dòng)者,適用本規(guī)定。


《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》僅對(duì)企業(yè)使用勞務(wù)派遣有效,機(jī)關(guān)事業(yè)單位不是適用范圍,從而絲毫不受上述“10%的比例”、“臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位”或者“同工同酬”的影響。可以想見,在企業(yè)的中勞務(wù)派遣節(jié)節(jié)敗退的同時(shí),在機(jī)關(guān)事業(yè)單位中,勞務(wù)派遣又將開起第二春。


四、勞動(dòng)者能夠依靠法律解放自己嗎?


法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。雖然隨著形勢的發(fā)展,統(tǒng)治階級(jí)時(shí)不時(shí)會(huì)向被統(tǒng)治階級(jí)讓步,但是鑒于統(tǒng)治階級(jí)革不了自己的命,從而僅僅依靠法律絕無法觸動(dòng)最核心的問題。


如前文所述,勞務(wù)派遣雖然在企業(yè)中已經(jīng)日漸顯得雞肋,但一半是因?yàn)閷?duì)正式員工保護(hù)的放松,重新在一等公民和二等公民之間達(dá)成了平衡而已。


此外,考慮到我國的政治自由、法治水平、公務(wù)員隊(duì)伍規(guī)模以及基層政權(quán)的宗族化等等,現(xiàn)行的法律制度能在多大比例上得到認(rèn)真貫徹執(zhí)行是個(gè)很大的問題。


最后,法律既無法消除周期性的經(jīng)濟(jì)危機(jī),也無法消除資本追求利潤的基本規(guī)律。嚴(yán)格執(zhí)行法律的話,大不了我關(guān)了企業(yè)一走了之,勞動(dòng)者仍然無法掌握自己的命運(yùn)。


無產(chǎn)階級(jí)在階級(jí)斗爭的個(gè)過程中,可以將“反對(duì)勞務(wù)派遣“作為一個(gè)階段的口號(hào),用以凝聚人心,但歸根結(jié)底必須掌握生產(chǎn)、掌握生產(chǎn)資料。政治上的民主有賴于國家的公有,經(jīng)濟(jì)上的民主更依靠經(jīng)濟(jì)的公有。



昆明勞聯(lián)·云南匯易同企業(yè)管理服務(wù)有限公司

專業(yè)的人力資源一站式服務(wù)供應(yīng)商,為您提供可靠的招聘流程外包(RPO)、勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包、業(yè)務(wù)外包、崗位外包、薪稅外包、社保代繳、工資代發(fā)、臨時(shí)工、工傷保險(xiǎn)、商業(yè)保險(xiǎn)等人力資源服務(wù)。

有任何問題和需求您可以在線與客服詳談或留言,您也可以直接致電400-618-7199。

400-618-7199