昆明勞聯(lián)·云南匯易同企業(yè)管理服務(wù)有限公司
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時(shí)間:2020-02-05來源:匯易同閱讀:1259次
勞務(wù)派遣涉及到用人單位、用工單位及勞動者三方,其中涉及到諸多法律問題,本文介紹勞務(wù)派遣用工應(yīng)當(dāng)注意的實(shí)務(wù)問題,以供廣大讀者參考!
一、關(guān)于勞務(wù)派遣用工的理解?
(1)勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式,只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),是需要向勞動行政部門依法申請行政許可的。
(2)勞務(wù)派遣涉及到用人單位、用工單位及勞動者三方,可以三方共同簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,明確各方的權(quán)利和義務(wù)。
(3)用人單位可以分別與勞動者簽訂二年以上的《勞動合同書》(此合同中應(yīng)當(dāng)明確載明勞動者被派遣到的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況),與用工單位簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》,該協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位、派遣期限、勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任,建議如在該協(xié)議中沒有派遣人員名單,只有人數(shù),應(yīng)當(dāng)在簽訂協(xié)議時(shí)與用工單位單獨(dú)附頁簽章確認(rèn)被派遣勞動者的人員名單。
在上述相應(yīng)合同或者協(xié)議中,用人單位應(yīng)當(dāng)與用工單位、勞動者約定好各方的權(quán)利義務(wù),尤其是當(dāng)勞動者在用工單位發(fā)生工傷時(shí),用人單位與用工單位如何承擔(dān)責(zé)任。
二、勞務(wù)派遣用工中臨時(shí)性、輔助性或者替代性崗位的理解?
臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過六個(gè)月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。
應(yīng)當(dāng)提醒用工單位注意的是:用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。用工單位未將《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(2014.3.1施行)施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前,不得新用被派遣勞動者。
三、如何理解“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利“?
用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則,對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實(shí)行相同的勞動報(bào)酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定。勞務(wù)派遣單位(用人單位)與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議,載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報(bào)酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。在司法實(shí)踐中,同工同酬的標(biāo)準(zhǔn)很難界定,一般來說,是在不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的大前提下進(jìn)行合理確定。
四、被派遣勞動者如何參加工會組織?
被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位(用人單位)或者用工單位依法參加或者組織工會。
五、用人單位使用勞務(wù)派遣勞動者時(shí),不得從事的行為?
(1)用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位;
(2)用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者,其中,不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位的主體不僅指本單位不得設(shè)立,而且本單位所屬單位不得出資或者合伙設(shè)立。
(3)用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法第六十二條的規(guī)定,向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇,不得歧視被派遣勞動者。
六、未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的,單位將受到何種懲罰?
未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的,由勞動行政部門責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處五萬元以下的罰款。
七、勞務(wù)派遣單位(用人單位)與勞動者之間的勞動合同用工形式?
勞務(wù)派遣單位與勞動者之間只能建立全日制用工形式,且必須與勞動者簽訂2年以上的固定期限勞動合同。
八、勞務(wù)派派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的內(nèi)容?
(1)派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì);
(2)工作地點(diǎn);
(3)派遣人員數(shù)量和派遣期限;
(4)按照同工同酬原則確定的勞動報(bào)酬數(shù)額和支付方式;
(5)社會保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額和支付方式;
(6)工作時(shí)間和休息休假事項(xiàng);
(7)被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的待遇;
(8)勞動安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng);
(9)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用;
(10)勞務(wù)派遣服務(wù)期限;
(11)勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn);
(12)違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任;
(13)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)。
九、被派遣勞動者在用工單位遭受事故傷害的,應(yīng)當(dāng)如何處理?
被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定,用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任,但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。再根據(jù)《勞動合同法》第九十二條的規(guī)定,用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。故,用人單位應(yīng)當(dāng)與用工單位在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定發(fā)生工傷后,各自承擔(dān)的責(zé)任。
十、用工單位在何種情況下,可以將被派遣勞動者退回用人單位?
(1)被派遣勞動者有《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的過錯(cuò)和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的過失情形;
(2)用工單位有《勞動合同法》第四十條第三項(xiàng)(客觀情況發(fā)生變化,無法達(dá)成一致意見的)、第四十一條規(guī)定情形的(經(jīng)濟(jì)、經(jīng)營困難、裁減人員的);
(3)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的。
(4)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。
應(yīng)當(dāng)注意的是:1、在用工單位依據(jù)上述第(1)將被派遣勞動者退回的,用人單位依照《勞動合同法》的規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2、在被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的,在派遣期限屆滿前,用工單位不得依據(jù)上述第(2)、(4)將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位;派遣期限屆滿的,應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時(shí)方可退回。
十一、被派遣勞動者被退回后,在無工作期間,勞務(wù)派遣單位是否應(yīng)支付工資?如何支付工資?
被派遣勞動者被退回后,在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)支付工資,并且應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報(bào)酬。
十二、勞務(wù)派遣單位(用人單位)行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的,其與勞動者依法訂立的勞動合同,應(yīng)當(dāng)如何處理?
在上述情況下,其與勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。經(jīng)雙方協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
十三、被派遣勞動者如何與勞務(wù)派遣單位(用人單位)解除勞動合同?
被派遣勞動者提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?wù)派遣單位,可以解除勞動合同。被派遣勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知?jiǎng)趧?wù)派遣單位,可以解除勞動合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將被派遣勞動者通知解除勞動合同的情況及時(shí)告知用工單位。
十四、被派遣勞動者因本文中第十條(2)、(3)、(4)的原因,被用工單位退回,勞務(wù)派遣單位如何再派遣勞動者?
在這種情況下,1、勞務(wù)派遣單位重新派遣勞動者時(shí)維持或者提高勞動合同約定條件,被派遣勞動者不同意的,勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同;2、勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)降低勞動合同約定條件,被派遣勞動者不同意的,勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同,但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外。解除時(shí),勞務(wù)派遣單位需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
十五、勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的,如何處理與被派遣勞動者的勞動關(guān)系?
在這種情況下,勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者的勞動合同終止,用工單位應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位妥善安置被派遣勞動者。
十六、如何為被派遣勞動者繳納社會保險(xiǎn)?
1、勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險(xiǎn),按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險(xiǎn)費(fèi),被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險(xiǎn)待遇。
2、勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的,由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動者辦理參保手續(xù),繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。
3、勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的,由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù),繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。
十七、勞務(wù)派遣單位違反法律規(guī)定解除或者終止與被派遣勞動者勞動合同的,是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金?
勞務(wù)派遣單位也是用人單位,其應(yīng)當(dāng)遵守勞動合同法的規(guī)定,在違法解除或者終止勞動合同的情況下,也應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金。
十八、用工單位使用勞務(wù)派遣工時(shí),應(yīng)遵守的內(nèi)部程序?
根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第三條的規(guī)定,用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,并在用工單位內(nèi)公示。用工單位違法此規(guī)定的,由人力資源社會保障行政部門責(zé)令改正,給予警告;給被派遣勞動者造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
十九、何種單位使用被派遣勞動者,不受臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制?
外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動者的,以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的,不受臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。
二十、用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的,是否屬于勞務(wù)派遣?
用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的,不屬于勞務(wù)派遣。
二十一、用人單位可否以承攬、外包等名義,按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者?
用人單位不可以承攬、外包等名義,按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者。
二十二、用工單位在《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(2014.3.1施行)施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的,如何處理?
用工單位應(yīng)當(dāng)于本規(guī)定(《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》)施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例,但是,《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》公布前(2012.12.28公布)已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2年后的,可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。
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